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任何一家門(mén)窗（詞條“門(mén)窗”由行業(yè)大百科提供）幕墻產(chǎn)業(yè)鏈上的企業(yè)，不管是門(mén)窗幕墻設(shè)計(jì)、施工單位，還是建筑玻璃、型材、五金配件、密封膠、隔熱條或密封膠條等材料的生產(chǎn)企業(yè)，亦或是加工設(shè)備的制造廠家，可持續(xù)的健康發(fā)展，也是需要建立在銷(xiāo)售、回款、進(jìn)貨都是十分通暢的前提下，方能保證日常經(jīng)營(yíng)的正常運(yùn)轉(zhuǎn)。
特別是進(jìn)入“大變盤(pán)”的2024年!最關(guān)鍵，也是最重要的更應(yīng)該是收款……然而，應(yīng)收工程款，墊付材料款，都收到嗎?
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建設(shè)工程領(lǐng)域中的“背靠背”條款
大型企業(yè)拖欠中小企業(yè)賬款問(wèn)題仍然比較突出，尤其是大型企業(yè)在建設(shè)工程施工、采購(gòu)商品或者服務(wù)等合同中，常與中小企業(yè)簽訂合同約定在收到第三方(業(yè)主或上游采購(gòu)方)向其支付的款項(xiàng)后再向中小企業(yè)付款，或約定按照第三方向其撥付的進(jìn)度款比例向中小企業(yè)支付款項(xiàng)，這類(lèi)以第三方支付款項(xiàng)作為付款前提的“背靠背”條款，是引發(fā)相關(guān)款項(xiàng)支付糾紛的重要原因。
這類(lèi)條款本質(zhì)上是將第三方付款風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁給下游供應(yīng)商或者施工方，對(duì)于依約全面履行了合同義務(wù)的守約方而言，明顯有失公允。
基于信息不對(duì)稱(chēng)的原因，中小企業(yè)通常無(wú)法及時(shí)了解大型企業(yè)與第三方(往往是機(jī)關(guān)、事業(yè)單位)之間合同的履行情況，難以對(duì)第三方的付款風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行把控，由其承擔(dān)第三方不及時(shí)付款的風(fēng)險(xiǎn)亦不符合合理的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)原則。
最高法正式批復(fù)：8月27日起，“背靠背”條款付款約定無(wú)效!
《最高人民法院關(guān)于大型企業(yè)與中小企業(yè)約定以第三方支付款項(xiàng)為付款前提條款效力問(wèn)題的批復(fù)》已于2024年6月3日由最高人民法院審判委員會(huì)第1921次會(huì)議通過(guò)，現(xiàn)予公布，自2024年8月27日起施行。
批復(fù)原文如下：
法釋〔2024〕11號(hào)
最高人民法院關(guān)于大型企業(yè)與中小企業(yè)約定以第三方支付款項(xiàng)為付款前提條款效力問(wèn)題的批復(fù)
(2024年6月3日最高人民法院審判委員會(huì)第1921次會(huì)議通過(guò)，自2024年8月27日起施行)
山東省高級(jí)人民法院：
你院《關(guān)于合同糾紛案件中“背靠背”條款效力的請(qǐng)示》收悉。經(jīng)研究，批復(fù)如下：
一、大型企業(yè)在建設(shè)工程施工、采購(gòu)貨物或者服務(wù)過(guò)程中，與中小企業(yè)約定以收到第三方向其支付的款項(xiàng)為付款前提的，因其內(nèi)容違反《保障中小企業(yè)款項(xiàng)支付條例》第六條、第八條的規(guī)定，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)民法典第一百五十三條第一款的規(guī)定，認(rèn)定該約定條款無(wú)效。
二、在認(rèn)定合同約定條款無(wú)效后，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件具體情況，結(jié)合行業(yè)規(guī)范、雙方交易習(xí)慣等，合理確定大型企業(yè)的付款期限及相應(yīng)的違約責(zé)任。雙方對(duì)欠付款項(xiàng)利息計(jì)付標(biāo)準(zhǔn)有約定的，按約定處理;約定違法或者沒(méi)有約定的，按照全國(guó)銀行間同業(yè)拆借中心公布的一年期貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率計(jì)息。大型企業(yè)以合同價(jià)款已包含對(duì)逾期付款補(bǔ)償為由要求減輕違約責(zé)任，經(jīng)審查抗辯理由成立的，人民法院可予支持。
最高法官方解讀：
保護(hù)中小企業(yè)的合法權(quán)益
促進(jìn)各經(jīng)營(yíng)主體公平參與市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)
——《關(guān)于大型企業(yè)與中小企業(yè)約定以第三方支付款項(xiàng)為付款前提條款效力問(wèn)題的批復(fù)》正式發(fā)布
為深入貫徹落實(shí)黨的二十大和二十屆二中、三中全會(huì)精神，進(jìn)一步解決企業(yè)賬款拖欠問(wèn)題，保障中小企業(yè)公平參與市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)，依法維護(hù)企業(yè)合法權(quán)益，提振經(jīng)營(yíng)主體信心，最高人民法院研究制定了《關(guān)于大型企業(yè)與中小企業(yè)約定以第三方支付款項(xiàng)為付款前提條款效力問(wèn)題的批復(fù)》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《批復(fù)》)，于今日正式發(fā)布。這是最高人民法院落實(shí)黨中央、國(guó)務(wù)院關(guān)于清理企業(yè)拖欠賬款決策部署的一項(xiàng)重要司法舉措。《批復(fù)》對(duì)大型企業(yè)和中小企業(yè)之間以第三方支付款項(xiàng)作為付款條件的約定，在效力上予以否定性評(píng)價(jià)，并對(duì)相關(guān)條款無(wú)效后如何確定付款期限和違約責(zé)任作出規(guī)定，體現(xiàn)了依法保障中小企業(yè)公平參與市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)，維護(hù)中小企業(yè)合法權(quán)益的鮮明態(tài)度，對(duì)防范化解金融風(fēng)險(xiǎn)、促進(jìn)矛盾糾紛實(shí)質(zhì)性化解具有重要意義。
據(jù)最高人民法院民二庭負(fù)責(zé)人介紹，近年來(lái)，雖然陸續(xù)出臺(tái)了《中華人民共和國(guó)中小企業(yè)促進(jìn)法》《保障中小企業(yè)款項(xiàng)支付條例》等法規(guī)，對(duì)防范治理大企業(yè)拖欠中小企業(yè)賬款行為進(jìn)行約束，但大型企業(yè)拖欠中小企業(yè)賬款問(wèn)題仍然比較突出，尤其是大型企業(yè)在建設(shè)工程施工、采購(gòu)商品或者服務(wù)等合同中，常與中小企業(yè)簽訂合同約定在收到第三方(業(yè)主或上游采購(gòu)方)向其支付的款項(xiàng)后再向中小企業(yè)付款，或約定按照第三方向其撥付的進(jìn)度款比例向中小企業(yè)支付款項(xiàng)，這類(lèi)以第三方支付款項(xiàng)作為付款前提的“背靠背”條款，是引發(fā)相關(guān)款項(xiàng)支付糾紛的重要原因。
這類(lèi)條款本質(zhì)上是將第三方付款風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁給下游供應(yīng)商或者施工方，對(duì)于依約全面履行了合同義務(wù)的守約方而言，明顯有失公允。一方面，中小企業(yè)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力普遍不強(qiáng)，交易過(guò)程中往往處于弱勢(shì)地位，缺乏與大型企業(yè)進(jìn)行平等協(xié)商談判的能力，往往出于生存考慮不得不同意此類(lèi)不合理的交易條件，難以體現(xiàn)中小企業(yè)的真實(shí)意愿，發(fā)生爭(zhēng)議也不敢采取投訴、司法手段維權(quán)。另一方面，基于信息不對(duì)稱(chēng)的原因，中小企業(yè)通常無(wú)法及時(shí)了解大型企業(yè)與第三方(往往是機(jī)關(guān)、事業(yè)單位)之間合同的履行情況，難以對(duì)第三方的付款風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行把控，由其承擔(dān)第三方不及時(shí)付款的風(fēng)險(xiǎn)亦不符合合理的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)原則。近年來(lái),隨著欠款規(guī)模不斷增長(zhǎng)、賬期持續(xù)拉長(zhǎng)，中小企業(yè)面臨的賬款回收壓力、訴訟周期成本等已成為影響其生存和發(fā)展的重要障礙，甚至瀕臨破產(chǎn)。此類(lèi)條款亦與國(guó)家關(guān)于改善中小企業(yè)經(jīng)營(yíng)環(huán)境，保障中小企業(yè)公平參與市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)，維護(hù)中小企業(yè)合法權(quán)益的宏觀政策導(dǎo)向不符。
從調(diào)研中了解的情況看，由于現(xiàn)行法律法規(guī)對(duì)此缺乏明確處罰措施，給相關(guān)部門(mén)的行政執(zhí)法帶來(lái)困難，中小企業(yè)擔(dān)心“贏了官司丟了業(yè)務(wù)”，輕易也不愿不敢采取司法手段維權(quán)。從人民法院受理的案件看，因法律、行政法規(guī)沒(méi)有對(duì)該類(lèi)條款的效力問(wèn)題加以明文規(guī)定，導(dǎo)致具體案件辦理過(guò)程中理解不同，案件裁判標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一，裁判結(jié)果亦有較大差異，亟待對(duì)相關(guān)條款的效力認(rèn)定、裁判標(biāo)準(zhǔn)予以統(tǒng)一。2024年1月，山東省高級(jí)人民法院就審理買(mǎi)賣(mài)合同、建設(shè)工程合同等合同類(lèi)糾紛案件中，當(dāng)事人普遍約定的此類(lèi)條款效力問(wèn)題，向最高人民法院報(bào)送了《關(guān)于合同糾紛案件中“背靠背”條款效力的請(qǐng)示》。
為更好指導(dǎo)各級(jí)人民法院妥善審理此類(lèi)糾紛案件，最高人民法院與工業(yè)和信息化部聯(lián)合進(jìn)行調(diào)研，梳理實(shí)踐中拖欠中小企業(yè)賬款情況，以及相關(guān)合同條款的主要表現(xiàn)形式。根據(jù)調(diào)研中了解的情況，最高人民法院研究起草了《批復(fù)(征求意見(jiàn)稿)》，并與相關(guān)部門(mén)多次溝通、聽(tīng)取意見(jiàn)后，經(jīng)最高人民法院審判委員會(huì)審議通過(guò)。《批復(fù)》的及時(shí)發(fā)布，有利于推動(dòng)解決大型企業(yè)拖欠中小企業(yè)賬款問(wèn)題，對(duì)于暢通中小企業(yè)司法救濟(jì)渠道，統(tǒng)一案件裁判標(biāo)準(zhǔn)，激發(fā)市場(chǎng)活力均具有重要意義。
《批復(fù)》共計(jì)2條，分別就大型企業(yè)與中小企業(yè)約定以第三方支付款項(xiàng)為付款前提條款效力、認(rèn)定合同約定條款無(wú)效后如何合理確定付款期限及相應(yīng)的違約責(zé)任兩個(gè)方面的法律適用問(wèn)題進(jìn)行了規(guī)定。對(duì)《批復(fù)》內(nèi)容的理解，可以從四個(gè)方面加以把握：
一是適用范圍問(wèn)題。
《批復(fù)》適用的案件類(lèi)型范圍為合同糾紛，合同主體方面，主要是指大型企業(yè)與中小企業(yè)之間簽訂的合同。關(guān)于大型企業(yè)、中小企業(yè)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)問(wèn)題，《中華人民共和國(guó)中小企業(yè)促進(jìn)法》第二條、《保障中小企業(yè)款項(xiàng)支付條例》第三條對(duì)大型企業(yè)、中小企業(yè)有明確界定標(biāo)準(zhǔn)，可作為司法實(shí)踐的認(rèn)定依據(jù)。在合同類(lèi)型方面，《批復(fù)》列舉了建設(shè)工程施工、采購(gòu)貨物或者服務(wù)等典型的合同類(lèi)型，這也是當(dāng)前問(wèn)題比較集中的領(lǐng)域。在合同約定內(nèi)容方面，主要表現(xiàn)為約定大型企業(yè)以收到業(yè)主或上游采購(gòu)方等第三方向其支付的款項(xiàng)作為向中小企業(yè)付款前提的條款，實(shí)踐中約定的按照第三方向大型企業(yè)撥付的進(jìn)度款比例向中小企業(yè)支付款項(xiàng)等不合理交易條件的，也應(yīng)包括在內(nèi)。從案件審理情況看，類(lèi)似的約定方式可能有多種表現(xiàn)形式，但其本質(zhì)都是大型企業(yè)不承擔(dān)其交易對(duì)手方的違約風(fēng)險(xiǎn)或破產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)，而是將風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁給中小企業(yè)。審判工作中，可以從這一方面把握《批復(fù)》所適用的不合理交易條件，以便在最大范圍內(nèi)解決中小企業(yè)賬款拖欠問(wèn)題。此外，我們注意到，實(shí)踐中政府機(jī)關(guān)、事業(yè)單位與中小企業(yè)簽訂的合同中，也存在約定以第三方支付款項(xiàng)為付款前提條款，并因此拖欠中小企業(yè)款項(xiàng)的情形。鑒于《保障中小企業(yè)款項(xiàng)支付條例》中對(duì)機(jī)關(guān)、事業(yè)單位從中小企業(yè)采購(gòu)貨物、工程、服務(wù)的預(yù)算執(zhí)行、政府投資項(xiàng)目不得墊資建設(shè)、付款期限等均有明確規(guī)定，故《批復(fù)》未將其納入規(guī)范范圍。對(duì)此類(lèi)案件，應(yīng)直接適用《保障中小企業(yè)款項(xiàng)支付條例》的相關(guān)規(guī)定加以處理。
二是條款效力問(wèn)題。
《保障中小企業(yè)款項(xiàng)支付條例》第六條規(guī)定大型企業(yè)不得要求中小企業(yè)接受不合理的付款期限、方式、條件和違約責(zé)任等交易條件，不得違約拖欠中小企業(yè)款項(xiàng)，第八條規(guī)定大型企業(yè)應(yīng)當(dāng)合理約定付款期限并及時(shí)支付款項(xiàng)。上述規(guī)定雖然針對(duì)的是合同訂立后的履行行為，但其目的在于促進(jìn)大型企業(yè)及時(shí)支付中小企業(yè)賬款，保障中小企業(yè)公平參與市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)，維護(hù)中小企業(yè)依法獲得款項(xiàng)支付的合法權(quán)益，在性質(zhì)上應(yīng)當(dāng)屬于民法典第一百五十三條第一款規(guī)定的強(qiáng)制性規(guī)定。因此，大型企業(yè)與中小企業(yè)約定以第三方支付款項(xiàng)為付款前提的條款，實(shí)質(zhì)是關(guān)于不合理的付款期限、方式、條件的約定，顯然違反了《保障中小企業(yè)款項(xiàng)支付條例》上述條文規(guī)定，根據(jù)民法典第一百五十三條第一款的規(guī)定，此類(lèi)條款應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無(wú)效。但此類(lèi)條款被認(rèn)定無(wú)效，不必然導(dǎo)致合同其他條款無(wú)效，在滿(mǎn)足其它支付條件情況下，大型企業(yè)應(yīng)當(dāng)履行合同義務(wù)，及時(shí)支付合同款項(xiàng)。
三是約定無(wú)效后的付款期限及違約責(zé)任問(wèn)題。
在上述有關(guān)付款期限、方式、條件的合同條款被認(rèn)定無(wú)效后，關(guān)于付款期限的起算日，《保障中小企業(yè)款項(xiàng)支付條例》第八條第三款規(guī)定，合同約定采取履行進(jìn)度結(jié)算、定期結(jié)算等結(jié)算方式的，付款期限應(yīng)當(dāng)自雙方確認(rèn)結(jié)算金額之日起算;第九條規(guī)定約定以貨物等交付后經(jīng)檢驗(yàn)或者驗(yàn)收合格作為支付款項(xiàng)條件的，付款期限應(yīng)當(dāng)自檢驗(yàn)或者驗(yàn)收合格之日起算，拖延檢驗(yàn)或者驗(yàn)收的，付款期限自約定的檢驗(yàn)或者驗(yàn)收期限屆滿(mǎn)之日起算。關(guān)于具體付款期限，考慮到實(shí)踐情況的復(fù)雜性，《批復(fù)》未予明確規(guī)定，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件具體情況，結(jié)合行業(yè)規(guī)范、雙方交易習(xí)慣等，合理確定大型企業(yè)的付款期限。
在違約責(zé)任確定方面，為保障各經(jīng)營(yíng)主體之間的利益平衡，《批復(fù)》要求應(yīng)當(dāng)充分尊重經(jīng)營(yíng)主體的意思自治，如經(jīng)營(yíng)主體之間約定有利息計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)按照約定處理。如果約定違法或者未約定的，應(yīng)當(dāng)在當(dāng)事人請(qǐng)求的范圍內(nèi)按照中國(guó)人民銀行授權(quán)全國(guó)銀行間同業(yè)拆借中心公布的一年期貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率(LPR)計(jì)算。《批復(fù)》還明確大型企業(yè)違約責(zé)任的確定主要基于填補(bǔ)損失原則，如果大型企業(yè)以合同價(jià)款已包含對(duì)逾期付款補(bǔ)償為由要求減輕違約責(zé)任，人民法院應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行審查，補(bǔ)償合理應(yīng)當(dāng)予以支持，確保實(shí)現(xiàn)各經(jīng)營(yíng)主體之間的利益平衡。
四是溯及力的問(wèn)題。
因《保障中小企業(yè)款項(xiàng)支付條例》從2020年9月1日開(kāi)始施行，根據(jù)溯及力的一般原則，對(duì)于2020年9月1日之后大型企業(yè)和中小企業(yè)簽訂此類(lèi)條款引發(fā)的糾紛案件，應(yīng)當(dāng)適用《批復(fù)》的規(guī)定。對(duì)于2020年9月1日前大型企業(yè)和中小企業(yè)簽訂此類(lèi)條款引發(fā)的糾紛案件，雖然不能直接適用《批復(fù)》規(guī)定，但是最高人民法院處理該問(wèn)題的態(tài)度是一貫的，為做好《批復(fù)》施行的銜接，最高人民法院將廣西某物資公司訴某工程公司買(mǎi)賣(mài)合同糾紛案、上海某建設(shè)公司訴上海某公司建設(shè)工程施工合同糾紛案、北京某建筑工程公司訴某建筑公司北京分公司、某建筑公司建設(shè)工程分包（詞條“分包”由行業(yè)大百科提供）合同糾紛案作為示范案例納入案例庫(kù)，以統(tǒng)一裁判尺度。
最高院指導(dǎo)案例
01、建設(shè)單位破產(chǎn)，總包不應(yīng)將工程款支付風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁給分包單位
基本案情
上海某建設(shè)公司訴稱(chēng)：1.判令確認(rèn)《建設(shè)工程施工合同》無(wú)效;2.判令上海某公司支付上海某建設(shè)公司未付工程款10429275元及利息;3.訴訟費(fèi)由上海某公司承擔(dān)。事實(shí)和理由：被告上海某公司與發(fā)包人青島某船舶制造有限公司簽訂《工程施工合同》后，被告上海某公司與原告上海某建設(shè)公司另行簽訂了《建設(shè)工程施工合同》，被告將承包的工程全部轉(zhuǎn)包給原告并向原告收取管理費(fèi)。原告向發(fā)包方交付該工程之后，原告已實(shí)際完成施工任務(wù)并履行了工程交付義務(wù)。根據(jù)合同相對(duì)性及建設(shè)工程的有關(guān)規(guī)定，被告從該工程竣工交付之日起應(yīng)向原告支付剩余工程款，被告逾期未付。
上海某公司辯稱(chēng)：根據(jù)雙方合同約定，由于業(yè)主青島某船舶制造有限公司正處于破產(chǎn)程序，目前業(yè)主支付給被告工程款的比例低于被告支付給原告的工程款比例，故按照雙方合同約定，被告并未滿(mǎn)足應(yīng)付款而未付款項(xiàng)的條件。
法院經(jīng)審理查明：被告上海某公司(甲方)與原告上海某建設(shè)公司(乙方)簽訂《建設(shè)工程施工合同》，約定主要內(nèi)容有：1、乙方按包工、包料、包工期、包質(zhì)量、包安全、包文明施工的形式承包青島某分段車(chē)間土建部分及安裝工程的協(xié)調(diào)管理，合同暫定總價(jià)為14545487元(其中工程費(fèi)14145487元，安全生產(chǎn)措施費(fèi)400000元)，已經(jīng)扣除稅金和總包管理費(fèi);2、2010年6月15日開(kāi)工，2010年12月15日竣工。合同工期的約定與甲方和青島某船舶制造有限公司簽訂的《青島某船舶制造有限公司工程施工合同》約定一致;3、第8條工程款、安全生產(chǎn)措施費(fèi)的支付及竣工結(jié)算：8.1甲方在收到業(yè)主支付給甲方的工程進(jìn)度款后，按乙方完成且經(jīng)甲方核算的工程量支付工程進(jìn)度款(每次付款時(shí)，扣除 人民法院案例庫(kù)稅金及相應(yīng)總包管理費(fèi)等相關(guān)費(fèi)用)。甲方支付工程進(jìn)度款至合同總價(jià)的67%時(shí)停止支付，其中40%為6個(gè)月的銀行承兌匯票，工程竣工驗(yàn)收合格后，承包人按要求編制的工程竣工資料檔案(共3份，另提供1套電子版的竣工資料)經(jīng)發(fā)包人的檔案部門(mén)簽收，方可辦理竣工結(jié)算。待竣工結(jié)算審核完畢且業(yè)主將后續(xù)工程款支付給甲方后，工程款支付到審定結(jié)算價(jià)款的90%，經(jīng)審計(jì)公司審定后，付至審定價(jià)款的95%，剩余5%作為工程的質(zhì)量保修金。8.2工程竣工后，乙方根據(jù)本合同相關(guān)規(guī)定向甲方提出竣工結(jié)算書(shū)。乙方上交的施工圖預(yù)算經(jīng)甲方審核，核減率超過(guò)5%以上或發(fā)生核增的，甲方按滬建計(jì)聯(lián)〔2005〕834號(hào)、滬價(jià)費(fèi)〔2005〕056號(hào)收取審價(jià)費(fèi)用，并在工程結(jié)算款中予以相應(yīng)扣除。8.3本合同項(xiàng)下的全部工程竣工驗(yàn)收通過(guò)后，甲方須按業(yè)主最終審計(jì)報(bào)告決算價(jià)扣除甲方所承擔(dān)的稅金、3%的總包管理費(fèi)、及相關(guān)甲方代付費(fèi)用后作為乙方最終決算價(jià)。8.4如因業(yè)主未及時(shí)支付給甲方工程款或未及時(shí)辦理完結(jié)算等原因而導(dǎo)致甲方不能按本合同的規(guī)定付款，乙方同意甲方有權(quán)延期支付工程款直至甲方收到業(yè)主支付的全部工程款或結(jié)算款且不向甲方收取任何利息和費(fèi)用。
合同簽訂后，原被告之間因工程款支付等發(fā)生爭(zhēng)議，形成本案訴訟。
山東省青島市即墨區(qū)人民法院于2019年5月28日作出(2018)魯0282民初1134號(hào)民事判決：一、上海某建設(shè)公司與上海某公司就青島某分段車(chē)間土建及安裝工程簽訂的《建設(shè)工程施工合同》無(wú)效;二、上海某公司于判決生效后十日內(nèi)支付上海某建設(shè)公司工程款6699981元;三、上海某公司于判決生效后十日內(nèi)支付上海某建設(shè)公司以尚欠工程款6699981元為基數(shù)，自2012年8月2日起至實(shí)際給付之日止，按中國(guó)人民銀行發(fā)布的同期同類(lèi)貸款利率計(jì)算的利息;四、上海某公司于判決生效后十日內(nèi)支付上海某建設(shè)公司為申請(qǐng)保全支付的保險(xiǎn)費(fèi)7428元;五、駁回上海某建設(shè)公司的其他訴訟請(qǐng)求。宣判后，上海某公司提起上訴。山東省青島市中級(jí)人民法院于2019年11月4日作出(2019)魯02民終8059號(hào)民事判決：駁回上訴，維持原判。
裁判要旨
在建設(shè)工程合同糾紛中，合同約定以第三方業(yè)主支付工程款等作為付款前提條件的，當(dāng)建設(shè)工程項(xiàng)目已通過(guò)竣工驗(yàn)收且已交付使用，且第三方業(yè)主因進(jìn)入破產(chǎn)程序?qū)е履芊窦皶r(shí)足額支付總包方工程款出現(xiàn)極大不確定性時(shí)，總包方不應(yīng)將該風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁給依約完成施工的分包方。建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，分包方請(qǐng)求參照合同約定支付工程價(jià)款的，人民法院應(yīng)予支持。
02、總包不能以建設(shè)單位付款為條件，無(wú)限期延遲支付分包方工程款
基本案情
2012年11月，某建筑公司北京分公司(甲方)與北京某建筑工程公司(乙方)簽訂《某地塊一期工程外墻保溫分包合同》，合同約定“北京某建筑工程公司分包某項(xiàng)目6號(hào)、7號(hào)、10號(hào)、23號(hào)、33號(hào)、35號(hào)樓的外墻保溫工程，合同總價(jià)為8298772元”,第8條合同價(jià)款的支付中第(2)項(xiàng)約定，“乙方所承包工程完工后，工程經(jīng)質(zhì)監(jiān)部門(mén)驗(yàn)收合格后方可辦理結(jié)算，乙方1個(gè)月內(nèi)向甲方和業(yè)主提交最終結(jié)算書(shū)，業(yè)主結(jié)算審核完成后，工程款付至95%，剩余5%為工程質(zhì)保金，質(zhì)保期為5年，保修期滿(mǎn)2年，無(wú)質(zhì)量問(wèn)題，工程款付至97%，保修期滿(mǎn)待業(yè)主返還質(zhì)保金后扣除發(fā)生的應(yīng)由乙方承擔(dān)的保修費(fèi)用，余款1個(gè)月內(nèi)全額無(wú)息支付。”
2015年6月20日，某建筑公司北京分公司(甲方)與北京某建筑工程公司(乙方)補(bǔ)簽《某地塊一期項(xiàng)目外墻保溫工程分包合同補(bǔ)充協(xié)議》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“《補(bǔ)充協(xié)議》”)。《補(bǔ)充協(xié)議》第四條約定：“本工程合同計(jì)價(jià)方式為固定單價(jià)，暫定增加造價(jià)4559481元，增加分包范圍后，暫定合同總造價(jià)12858253元。”《補(bǔ)充協(xié)議》第五條約定：“(1)乙方每月15至20日內(nèi)將計(jì)量表報(bào)甲方，再報(bào)業(yè)主審核，甲方在收到業(yè)主工程進(jìn)度款后，扣除雙方約定的其他費(fèi)用及各項(xiàng)稅費(fèi)及管理費(fèi)后一般應(yīng)在5天內(nèi)撥付給乙方使用，按業(yè)主審核確認(rèn)應(yīng)付工程價(jià)款的70%支付給乙方，工程竣工備案累計(jì)支付至合同總價(jià)的80%，所有付款，乙方均需提供正式有效的發(fā)票。(2)乙方所承包工程完工后，工程經(jīng)質(zhì)監(jiān)部門(mén)驗(yàn)收合格后方可辦理結(jié)算……(3)如業(yè)主延期向甲方支付工程款，則甲方向乙方支付工程款相應(yīng)順延，由此帶來(lái)的資金壓力及支付風(fēng)險(xiǎn)乙方應(yīng)知曉并相應(yīng)承擔(dān)，并不得以此為借口停工或要求甲方提前支付工程款。”
2014年9月30日，某地塊一期工程已竣工驗(yàn)收并交付使用。2016年9月25日，北京某建筑工程公司與某建筑公司北京分公司依據(jù)工程量清單及合同單價(jià)審定結(jié)算金額為12772315元，某建筑公司北京分公司項(xiàng)目經(jīng)理周某某在結(jié)算表上簽字并加蓋“某建筑公司北京分公司XX項(xiàng)目部”印章予以確認(rèn)。
2013年8月至2015年7月，北京某建筑工程公司分四筆向某建筑公司北京分公司開(kāi)具建筑業(yè)統(tǒng)一發(fā)票，金額共計(jì)12858253元。截止2015年2月26日，某建筑公司北京分公司共計(jì)給付北京某建筑工程公司工程款7743763.24元，余款未付。雙方因工程款支付等發(fā)生爭(zhēng)議，原告北京某建筑工程公司將某建筑公司北京分公司、某建筑公司一并訴至法院，請(qǐng)求判令某建筑公司北京分公司、某建筑公司建設(shè)工程給付拖欠的工程款5028551.76元及利息553140.7元。被告某建筑公司北京分公司及某建筑公司辯稱(chēng)：雙方已對(duì)延期支付款項(xiàng)進(jìn)行了明確約定，北京某建筑工程公司的訴訟請(qǐng)求不應(yīng)得到支持。
山西省大同市南郊區(qū)人民法院于2017年7月13日作出(2016)晉0211民初997號(hào)民事判決：一、某建筑公司北京分公司于判決生效之日起十日內(nèi)向北京某建筑工程公司支付工程款5028551.76元及利息(以4389936元為本金從2014年11月1日起至2016年9月30日止;以5028551.76元為本金從2016年10月1日起至清償完畢之日止，均按中國(guó)人民銀行同期同類(lèi)貸款基準(zhǔn)利率計(jì)付)。二、某建筑公司對(duì)某建筑公司北京分公司上述債務(wù)承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任。宣判后，某建筑公司北京分公司提起上訴。山西省大同市中級(jí)人民法院于2017年12月28日作出(2017)晉02民終2357號(hào)民事判決：駁回上訴，維持原判。
裁判要旨
在建設(shè)工程分包合同中，合同約定以業(yè)主方付款作為總包方向分包方付款條件的，該付款條件不能成為總包方無(wú)限期延遲支付分包方工程款的合理理由。如果工程已竣工驗(yàn)收并交付使用，總包方以合同約定業(yè)主方付款系總包方向分包方付款條件為由拒絕支付分包方款項(xiàng)的，人民法院不予支持。
03、承包方應(yīng)當(dāng)獨(dú)立承擔(dān)建設(shè)單位不能支付工程款的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)
基本案情
廣西某物資公司訴稱(chēng)：廣西某物資公司依合同約定在交貨地點(diǎn)交付了多批次的鋼材貨物，被告某工程公司對(duì)原告交付的貨物都進(jìn)行了驗(yàn)收。雙方每月進(jìn)行結(jié)算，確認(rèn)貨物貨值及貨款總額等，被告按貨款支付方式陸續(xù)向原告支付了部分貨款。經(jīng)原告結(jié)算，截至2018年5月15日，原告累計(jì)向被告發(fā)貨價(jià)值40806765.32元，被告已支付14500000.00元，尚欠貨款26306765.32元。故請(qǐng)求法院判令：被告某工程公司向原告支付尚欠貨款26306765.32元。
某工程公司答辯稱(chēng)：請(qǐng)求依法駁回原告的訴訟請(qǐng)求。主要理由：《臨購(gòu)鋼筋買(mǎi)賣(mài)合同》與《鋼筋買(mǎi)賣(mài)合同》對(duì)貨款支付約定“甲方(我方)支付給乙方(原告)價(jià)款的比例與本工程業(yè)主同期計(jì)量支付甲方工程進(jìn)度款比例一致。如業(yè)主延誤支付甲方工程進(jìn)度款，乙方愿意充分理解，并放棄追究甲方因此造成的違約責(zé)任(包括但不限于違約金，逾期付款利息等)”。合同簽訂后，業(yè)主同期計(jì)量向被告支付工程進(jìn)度款35818296元，工程總計(jì)價(jià)為135829129元，應(yīng)付計(jì)價(jià)款為122246216.10元，現(xiàn)進(jìn)度款支付比例是29.3%。原告送貨總價(jià)為40806765.32元，被告已向原告支付貨款14500000元，尚欠貨款26306765.32元。被告現(xiàn)付款比例35.53%。截止目前由于業(yè)主原因，造成案涉工程停工，被告已起訴案涉工程業(yè)主要求支付工程款，由于業(yè)主遲延支付工程款才導(dǎo)致被告無(wú)法向原告付款。
法院經(jīng)審理查明：某工程公司為承建某跨海大橋工程向廣西某物資公司采購(gòu)鋼筋等貨物，雙方于2016年10月27日、12月12日簽訂《臨購(gòu)鋼筋買(mǎi)賣(mài)合同》與《鋼筋買(mǎi)賣(mài)合同》。該兩份合同約定，由乙方廣西某物資公司向甲方某工程公司出賣(mài)鋼筋等貨物，合同總價(jià)為51360935元。關(guān)于貨款的支付，均約定在該兩份合同的第六條，內(nèi)容相同，具體為“第6.6條，甲方付款需要下列條件成就后付款：……第6.6.1條，甲方支付乙方價(jià)款的比例與本工程業(yè)主同期計(jì)量支付甲方工程進(jìn)度款比例一致。如業(yè)主延誤支付甲方工程進(jìn)度款，乙方愿意充分理解，并放棄追究甲方因此造成的違約責(zé)任(包括但不限于違約金、逾期付款利息等)”。關(guān)于違約責(zé)任，《臨購(gòu)鋼筋買(mǎi)賣(mài)合同》第11.1條約定：“如因甲方上級(jí)或業(yè)主撥款不及時(shí)、不到位導(dǎo)致甲方不能按時(shí)支付乙方貨款時(shí)，乙方應(yīng)予以充分理解，保證本合同的正常履行。乙方承諾不因此要求甲方承擔(dān)任何違約金、利息等損失賠償責(zé)任。”
合同簽訂后，廣西某物資公司向某工程公司提供鋼筋等貨物，因某工程公司未按合同約定及時(shí)支付貨款，形成本案訴訟。
河北省唐山市中級(jí)人民法院于2019年3月27日作出(2018)冀02民初315號(hào)民事判決：駁回廣西某物資公司的訴訟請(qǐng)求。宣判后，廣西某物資公司提起上訴。河北省高級(jí)人民法院于2019年11月4日作出(2019)冀民終784號(hào)民事判決：駁回上訴，維持原判。之后，廣西某物資公司申請(qǐng)?jiān)賹彿Q(chēng)，某工程公司并非本案所涉及項(xiàng)目的中標(biāo)單位，不是業(yè)主海南某度假公司建筑施工合同的相對(duì)方，業(yè)主支付工程款對(duì)象不是某工程公司，因此案涉合同第6.6.1條約定所附的條件不可能發(fā)生，違背合同相對(duì)性原則。最高人民法院于2022年7月26日作出(2021)最高法民再238號(hào)民事判決：一、某工程公司在本判決生效后十日內(nèi)向廣西某物資公司支付貨款26306765.32元;二、某工程公司在本判決生效后十日內(nèi)向廣西某物資公司支付律師費(fèi)182630元;三、駁回廣西某物資公司的其他訴訟請(qǐng)求。
裁判要旨
在承包方與供應(yīng)商簽訂和履行涉建設(shè)工程領(lǐng)域采購(gòu)合同時(shí)，承包方作為獨(dú)立的商事主體，應(yīng)當(dāng)獨(dú)立承擔(dān)第三方業(yè)主不能支付工程款的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。承包方約定以第三方業(yè)主支付款項(xiàng)作為向供應(yīng)商支付貨款條件，并以此作為拒絕付款理由的，由于該條款不符合雙方簽訂合同的目的，人民法院不予支持。
相關(guān)法律規(guī)定
《保障中小企業(yè)款項(xiàng)支付條例》
第三條 本條例所稱(chēng)中小企業(yè)，是指在中華人民共和國(guó)境內(nèi)依法設(shè)立，依據(jù)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的中小企業(yè)劃分標(biāo)準(zhǔn)確定的中型企業(yè)、小型企業(yè)和微型企業(yè);所稱(chēng)大型企業(yè)，是指中小企業(yè)以外的企業(yè)。
中小企業(yè)、大型企業(yè)依合同訂立時(shí)的企業(yè)規(guī)模類(lèi)型確定。中小企業(yè)與機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、大型企業(yè)訂立合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)主動(dòng)告知其屬于中小企業(yè)。
第六條 機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和大型企業(yè)不得要求中小企業(yè)接受不合理的付款期限、方式、條件和違約責(zé)任等交易條件，不得違約拖欠中小企業(yè)的貨物、工程、服務(wù)款項(xiàng)。
中小企業(yè)應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)營(yíng)，誠(chéng)實(shí)守信，按照合同約定提供合格的貨物、工程和服務(wù)。
第八條 機(jī)關(guān)、事業(yè)單位從中小企業(yè)采購(gòu)貨物、工程、服務(wù)，應(yīng)當(dāng)自貨物、工程、服務(wù)交付之日起30日內(nèi)支付款項(xiàng);合同另有約定的，付款期限最長(zhǎng)不得超過(guò)60日。
大型企業(yè)從中小企業(yè)采購(gòu)貨物、工程、服務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照行業(yè)規(guī)范、交易習(xí)慣合理約定付款期限并及時(shí)支付款項(xiàng)。
合同約定采取履行進(jìn)度結(jié)算、定期結(jié)算等結(jié)算方式的，付款期限應(yīng)當(dāng)自雙方確認(rèn)結(jié)算金額之日起算。
第十五條 機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和大型企業(yè)遲延支付中小企業(yè)款項(xiàng)的，應(yīng)當(dāng)支付逾期利息。雙方對(duì)逾期利息的利率有約定的，約定利率不得低于合同訂立時(shí)1年期貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率;未作約定的，按照每日利率萬(wàn)分之五支付逾期利息。
《全國(guó)中小企業(yè)劃型標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》
二、中小企業(yè)劃分為中型、小型、微型三種類(lèi)型，具體標(biāo)準(zhǔn)根據(jù)企業(yè)從業(yè)人員、營(yíng)業(yè)收入、資產(chǎn)總額等指標(biāo)，結(jié)合行業(yè)特點(diǎn)制定。
四、各行業(yè)劃型標(biāo)準(zhǔn)為：
……
(三)建筑業(yè)。營(yíng)業(yè)收入80000萬(wàn)元以下或資產(chǎn)總額80000萬(wàn)元以下的為中小微型企業(yè)。其中，營(yíng)業(yè)收入6000萬(wàn)元及以上，且資產(chǎn)總額5000萬(wàn)元及以上的為中型企業(yè);營(yíng)業(yè)收入300萬(wàn)元及以上，且資產(chǎn)總額300萬(wàn)元及以上的為小型企業(yè);營(yíng)業(yè)收入300萬(wàn)元以下或資產(chǎn)總額300萬(wàn)元以下的為微型企業(yè)。
誠(chéng)信問(wèn)題，是個(gè)大問(wèn)題!最近兩年各種拖欠工程款，拖欠工資，拖欠尾款，欠錢(qián)不還的事件就層出不窮!
2024年，我們已經(jīng)沒(méi)有退路!希望此時(shí)此刻國(guó)家能夠動(dòng)真格，解決這個(gè)制約行業(yè)高質(zhì)量發(fā)展的“絆腳石”……
